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2020注會《經濟法》高頻考點:建設工程合同
      2019-11-06 09:15:16     北京注協培訓網         

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《經濟法》中的重要知識點“ 建設工程合同”:

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【知識點】建設工程合同(第四章  合同法律制度)

一、建設工程合同概述

1.概念

建設工程合同是承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同,包括勘察合同、設計合同、施工合同。

【注意】發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發包給幾個承包人。

2.形式。建設工程合同應當采用書面形式。

3.陰陽合同

采用招投標方式訂立合同,當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

4.委托監理合同

(1)建設工程監理

是指由發包人委托具有法定資格的工程監理人,代表發包人對承包人的工程建設情況進行監督。

(2)合同性質

建設工程實行監理的,發包人應當與監理人采用書面形式訂立委托監理合同。發包人與監理人的權利和義務以及法律責任,應當依照委托合同的規定執行。

二、轉包與分包

(一)轉包

轉包,是指承包人將承包的工程全部交給第三人完成的行為,通常稱為非法轉包。

(二)分包

1.合法分包

合法分包,是指經發包人同意,承包人將自己承包的部分工程交給第三人完成的行為。第三人就其完成的工程與承包人向發包人承擔連帶責任。

2.違法分包

違法分包,是指承包人違反法律的強制性規定而與第三人訂立分包合同。

(1)承包人必須自行完成建設工程主體結構的施工。

(2)承包人不得將其承包的建設工程全部轉包給第三人(直接轉包)或者將其承包的全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉包給第三人(變相轉包)。

(3)承包人不得將工程分包給不具備相應資質條件的單位。

(4)分包單位不得將其承包的工程再分包,即只能分包1次。

(三)非法轉包、違法分包的法律后果

1.非法轉包合同、違法分包合同無效

2.發包人有權解除其與承包人的建設工程施工合同

3.收繳當事人已經取得的非法所得

三、建設工程合同的無效

(一)無效情形

1.非法轉包合同

2.違法分包合同

3.承包人未取得建筑施工企業資質

4.承包人超越資質等級

【注意】承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,不按無效合同處理。

5.沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義

6.建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效

(二)無效合同的處理

1.合同無效+驗收合格

建設施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人(實際施工人)有權請求參照合同約定支付工程價款。

2.合同無效+驗收不合格

建設施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格,能修復則修復:

(1)修復后的建設工程經竣工驗收合格,發包人有權請求承包人承擔修復費用。

(2)修復后的建設工程經竣工驗收不合格,承包人無權請求支付工程價款。

【單選題】甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同,由乙公司承建甲公司的辦公樓,但乙公司并無相應的建筑施工企業資質。工程竣工后,經驗收合格。根據合同法律制度的規定,下列表述中,正確的是:

A.合同無效,但乙公司有權請求甲公司參照合同約定的工程價款數額付款

B.合同無效,乙公司有權請求甲公司按照合同約定的數額支付工程價款

C.合同無效,乙公司無權請求甲公司付款

D.合同有效,但甲公司有權撤銷合同并拒付工程價款

【答案】A

【解析】(1)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的,合同無效;(2)合同無效,但建設工程經竣工驗收合格的,承包人可以請求“參照”合同約定支付工程價款。

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